假冒注冊商標(biāo)罪的辯護要點

假冒注冊商標(biāo)罪，是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴重的行為。

假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成

構(gòu)成要件的內(nèi)容為，未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，且情節(jié)嚴重。

1.“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可”，即無權(quán)使用，這是構(gòu)成本罪的前提條件，包括未獲得許可或者超出許可的商品或者服務(wù)的類別、期限、數(shù)量等。

2. “同一種商品”，即行為人實際生產(chǎn)銷售的商品與商標(biāo)所有人注冊商標(biāo)核定使用的商品是同一種商品。

3. “使用”，是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。

4. “與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)”，是指行為人在同一種商品上使用了與注冊商標(biāo)完全相同的，或者其它與注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別，足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

5.假冒注冊商標(biāo)罪情節(jié)嚴重的標(biāo)準(zhǔn)：

（一）非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（二）假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的。

該罪辯護要點

一、 是否使用了注冊商標(biāo)？

假冒注冊商標(biāo)罪中的“使用”，是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及（產(chǎn)品說明書）、（服務(wù)場所）、商品交易文書，或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。

在判斷是否為商標(biāo)的使用時，應(yīng)當(dāng)綜合考慮使用人的主觀意圖、使用方式、宣傳方式、行業(yè)慣例、消費者認知等因素來認定。

二、是否與注冊商標(biāo)相同？

《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（三）第1條：與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的認定問題

（一）改變注冊商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊商標(biāo)之間基本無差別的；

（二）改變注冊商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，與注冊商標(biāo)之間基本無差別的；

（三）改變注冊商標(biāo)顏色，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；

（四）在注冊商標(biāo)上僅增加商品通用名稱、型號等缺乏顯著特征要素，不影響體現(xiàn)注冊商標(biāo)顯著特征的；

（五）與立體注冊商標(biāo)的三維標(biāo)志及平面要素基本無差別的；

（六）其他與注冊商標(biāo)基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

三、涉案金額的認定

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，非法經(jīng)營數(shù)額是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。根據(jù)規(guī)定，非法經(jīng)營數(shù)額的計算分為三個等級：第一，已經(jīng)銷售的侵權(quán)產(chǎn)品，按照實際銷售的價格計算；第二，制造、存儲、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算；第三，侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算，市場中間價格一般通過具有法定資質(zhì)的鑒定機構(gòu)認定。

在辦理案件過程中可以參考以下角度對涉案金額進行辯護：第一，可以提供銷售單據(jù)、賬目、出貨明細、生產(chǎn)流程單、微信支付記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)，證明涉案物品的銷售價格。實務(wù)中可能出現(xiàn)這樣的情形，公訴機關(guān)根據(jù)被告人之間的轉(zhuǎn)賬記錄指控被告人的犯罪金額，但是，轉(zhuǎn)賬記錄并未注明轉(zhuǎn)賬事由或用途，而被告人供述的金額低于指控的金額或者供述反復(fù)無法采納時，辯護人可以建議司法機關(guān)根據(jù)有利于被告人原則，以交易數(shù)量和最低單價認定涉案金額。第二，委托司法鑒定機構(gòu)進行鑒定時，避免利用淘寶網(wǎng)等非官方網(wǎng)絡(luò)平臺的數(shù)據(jù)計算市場中間價格。第三，涉案物品部分可以查明實際銷售價格，部分不能查明時，可查明的部分可以按照實際銷售價格計算非法經(jīng)營數(shù)額，未查明的部分按照被侵權(quán)產(chǎn)品市場中間價格計算。